بواسطة جيف كامبيون
المُقدّمة
عندما يقدم المصدر مشروعًا لمستثمر EB-5، يتم تزويد المستثمر بسلسلة من المستندات بما في ذلك خطة العمل ومذكرة الطرح الخاص للمشروع. وهي تشرح للمستثمر ما يعتزم المشروع فعله بأمواله والمخاطر المرتبطة به.
بعد أن يصبح المستثمر مقيمًا مشروطًا لمدة واحد وعشرين شهرًا، سيقوم بتقديم نموذج I-829 الخاص به لإزالة الشروط ويصبح مقيمًا دائمًا. يتطلب قانون الهجرة والجنسية ("القانون") بموجب 216A (د)(1) أن يكون لدى المستثمر ما يلي:
- استثمرت رأس المال المطلوب،
- الحفاظ على الاستثمار طوال فترة إقامتهم في الولايات المتحدة؛ و،
- يتوافق مع متطلبات 203(ب)(5) من القانون.
وقد أدى عدم الوضوح حول متطلبات "استدامة الاستثمار" إلى خلق تساؤلات لدى المستثمرين والمراكز الإقليمية والمطورين. على سبيل المثال: هل يمكن بيع الأصل (فندق، مبنى متعدد الأسر، وما إلى ذلك) قبل الموافقة على النموذج I-829 للمستثمر؟ في حالة البيع هل يمكن إعادة رأس المال إلى المشروع التجاري الجديد؟ هل يمكن إعادة توزيع رأس المال من قبل الهيئة القومية للتشغيل أو جهة خلق فرص العمل؟ هل يمكن ببساطة وضع رأس المال في حساب مصرفي لشركة NCE أو JCE؟ أصبحت هذه الأسئلة أكثر أهمية مع ظهور احتمال تراكم وقت التأشيرة والتراجع. وفيما يلي، نناقش هذه القضايا من حيث صلتها بـ "استدامة الاستثمار".
مناقشة
كما رأينا أعلاه، قد يكون لشرط "استدامة الاستثمار" عواقب وخيمة تؤدي إلى عدم حصول المستثمر على الإقامة الدائمة. علاوة على ذلك، يمكن أن يمنع المطور من بيع أحد الأصول في الوقت الأكثر كفاءة. وبالتالي، من المهم لجميع الأطراف المشاركة في صفقة EB-5 معرفة التأثير الذي يمكن أن يحدثه هذا المتطلب وما هو المسموح به. تصبح هذه المشكلة أكثر تعقيدًا عندما يقوم المرء بتحليل الوقت النموذجي الحالي للإقامة الدائمة مقارنة بما يمكن أن يحدث إذا كان هناك تراكم للتأشيرة و/أو تراجع.
تُمنح كل فئة على أساس التوظيف عددًا محدودًا من تأشيرات الهجرة سنويًا. يتم تخصيص تصنيف EB-5 لـ 10,000 تأشيرة لكل سنة مالية. تم تخفيض هذا العدد فعليًا إلى حوالي 3,300 تأشيرة لأن المستثمر وأزواجه وأطفالهم جميعًا يتم احتسابهم مقابل 10,000 تأشيرة المتاحة.
لتحليل تراكم التأشيرات أو تأثير التراجع، افترض أن هناك تراكمًا لمدة ثمانية عشر شهرًا في البر الرئيسي للصين. عندما يقوم المستثمر بتقديم النموذج I-526، يتم تخصيص تاريخ الأولوية له (في هذه الحالة، تاريخ التقديم). إذا قدم المستثمر طلبه في 1 يناير 2015 واستغرقت الموافقة على القضية 14 شهرًا، فسيتعين على المستثمر الانتظار أربعة أشهر أخرى لبدء العملية القنصلية لأن تاريخ الأولوية للمستثمر لا يزال غير ناضج (بافتراض الحصول على تأشيرة مدتها 18 شهرًا) المتراكمة). الآن، لنفترض أن العملية القنصلية تستغرق ستة أشهر. لقد مر الآن 24 شهرًا منذ إجراء الاستثمار - 1 يناير 2017. بعد ذلك، يستغرق المستثمر ستة أشهر لدخول الولايات المتحدة. لقد حان الآن 1 يوليو 2017 ولن يقدم المستثمر طلبًا لإزالة الشروط حتى 1 مايو. 2019. أي أربع سنوات ونصف من تاريخ الاستثمار الأولي. ومن السهل أن نرى كيف يمكن أن تتأثر هذه الأوقات عندما يصبح تراكم الأعمال المتراكمة عامين أو ثلاثة أعوام. لكن هذا، على مستوى ما، يزيد من تعقيد القضية.
تكمن المشكلة في أنه في العديد من المعاملات العقارية، يتطلع المطور إلى البناء والاستقرار والبيع؛ يمكن أن تكون الدورة ثلاث سنوات فقط. في مثل هذه الحالة، بغض النظر عن تراكم التأشيرة أو تراجعها، يحتاج المطور إلى معرفة ما إذا كان بيع الأصل الأساسي سيؤدي إلى عدم امتثال المستثمر لمتطلبات "استدامة الاستثمار".
كما رأينا أعلاه، يتطلب قانون الهجرة والجنسية أن يكون رأس المال قد تم استثماره وأن يستمر هذا الاستثمار طوال فترة الإقامة المشروطة. تشير مذكرة إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية بتاريخ 30 مايو 2013 إلى "تغيير في الخطة" فيما يتعلق بالتصفية وإعادة تخصيص أو إعادة توزيع رأس المال وخلصت إلى أن ذلك قد يؤدي إلى عدم امتثال الالتماس لمتطلبات "الاستثمار والحفاظ على الاستثمار". ليس من الواضح (1) ما هو نوع "التغيير" المتوخى بموجب المذكرة و(2) ما إذا كانت إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية قد لاحظت على وجه التحديد ووافقت على خطط العمل التي تفكر في التصفية وإعادة توزيع رأس المال كجزء من خطة عمل المشروع.[1] من المهم أن نلاحظ أن المتأصل في تحليل "التغيير في الخطة" الذي تجريه إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة هو حسن نية مقدم الالتماس. قد يؤدي غياب "حسن النية" هذا إلى إنهاء وضع الإقامة المشروطة لمقدم الالتماس.[2] إذا فكرت NCE و/أو JCE في إجراء تغييرات على خطة العمل المقدمة ومذكرة الاكتتاب الخاص قبل تقديمها إلى إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية دون الكشف عنها، فلن يكون أي من التحليلات أدناه قابلاً للتطبيق. في الواقع، قد تكون هناك مشكلات احتيال مع كل من إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية (USCIS) وهيئة الأوراق المالية والبورصة (SEC) مما يؤدي إلى فرض عقوبات خطيرة على الأطراف المعنية. والأمر الأكثر إثارة للخوف هو التأثير المحتمل على المستثمر الذي لم يكن على علم بالإجراء: فقد يفقد المستثمر إقامته.[3]
وقد طرحت في المقدمة بعض الأسئلة المتعلقة ببيع الأصل إذا كان يمكن بيعه، وما العمل برأس المال إذا بيع. وفيما يلي، أناقش "استدامة الاستثمار" في إطار كل من نموذج القرض ونموذج حقوق الملكية.
نموذج القرض
في نموذج القرض، يقوم المستثمر باستثمار مؤهل في NCE والذي يقوم بعد ذلك بتقديم قرض إلى JCE. تقوم JCE بنشر الأموال لاستخدامها في المشروع مثل بناء فندق أو أعمال أخرى.
يستثمر المستثمر في NCE، وليس JCE. وبالتالي، فإن المعنى الواضح لقانون الاستثمار الداخلي هو أن الاستثمار يجب أن يستمر على مستوى NCE. في حين أن رأس المال يجب أن يكون متاحًا للكيان الأكثر ارتباطًا بخلق فرص العمل وفقًا لـ Matter of Izummi, 22 I&N Dec. 169 at 196 (Comm. 1998) لخلق فرص العمل، فإن المشكلة هنا ليست مشكلة خلق فرص العمل؛ بل إنه يحافظ على الاستثمار. علاوة على ذلك، فإن مسألة إيزومي تتضمن التماس I-526، وليس التماس I-829 (أي مرحلة إزالة الشروط). نظرًا لأن المستثمر قد استثمر في NCE بموجب نموذج القرض، فإن إعادة توزيع رأس المال إلى JCE آخر (أو أصل آخر) يجب أن يكون مسموحًا به ولا يؤثر على متطلبات "استدامة الاستثمار". إذا كان الأمر كذلك، فلا توجد قضايا جوهرية يجب معالجتها فيما يتعلق بـ "استدامة الاستثمار".[4] لذلك، فإن التحليل المناسب لنموذج القرض، على افتراض استيفاء جميع المتطلبات الأخرى لإزالة الشرط، هو ما إذا كان استثمار المستثمر أم لا. لا يزال مستمرًا في NCE. إذا قررت NCE إعادة توزيع رأس المال في حالة السداد المبكر للقرض (وهذا ما تم الكشف عنه في خطة العمل الأولية)، أو كان هناك تغيير فعلي بحسن نية في الخطة، فلا ينبغي أن يكون هناك أي تأثير على تحليل " شرط استدامة الاستثمار".
نموذج الأسهم
في نموذج حقوق الملكية، يستثمر المستثمر عادة مباشرة في JCE. في هذه الحالة، إذا قررت JCE تصفية الأصل، وبافتراض استيفاء جميع المتطلبات الأخرى لإزالة الشروط، فيجب إزالة الشروط، حيث يظل المستثمر مستثمرًا في JCE. باختصار، يبقى رأس المال بمثابة خطر. علاوة على ذلك، إذا قررت JCE إعادة توزيع رأس المال (وهذا ما تم الكشف عنه في خطة العمل الأولية)، أو كان هناك تغيير فعلي بحسن نية في الخطة، فلن يكون هناك أي تأثير على تحليل متطلبات "استدامة الاستثمار".
في حالة نموذج حقوق الملكية حيث يستثمر المستثمر في NCE ويقوم NCE بنشر رأس المال في JCE كحقوق ملكية، يجب تطبيق نفس التحليل لنموذج القرض. وهذا يعني أنه على افتراض استيفاء جميع المتطلبات الأخرى لإزالة الشرط، فيجب اعتبار استثمار المستثمر مستدامًا مع NCE. إذا قررت NCE إعادة توزيع رأس المال في حالة العودة المبكرة لحقوق الملكية (وهذا ما تم الإفصاح عنه في خطة العمل الأولية)، أو كان هناك تغيير فعلي بحسن نية في الخطة، فلا ينبغي أن يكون هناك أي تأثير على تحليل " استدامة الاستثمار".
وفي الختام
طالما (أ) لم يتم إرجاع الاستثمار إلى المستثمر بما يخالف متطلبات برنامج EB-5، و(ب) تم الإفصاح عن التصفية وإعادة توزيع رأس المال المحتملة في خطة العمل الأولية أو كان هناك تغيير فعلي بحسن نية في الخطة، يجب أن تعتبر إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة أن متطلبات "استدامة الاستثمار" قد تم استيفاؤها بغض النظر عما إذا كان هناك حدث تصفية على مستوى JCE و/أو إعادة توزيع رأس المال من قبل JCE أو NCE.
[1] اطلع المؤلف على الموافقة على خطط الأعمال التي تفكر في التصفية وإعادة التوزيع. ومع ذلك، لا يزال المرء يتساءل عما إذا كانت إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية قد لاحظت ذلك وستؤجل هذه الموافقة السابقة.
[2] تنص المذكرة في الصفحة 25 على أنه "يجب تقديم النموذج I-526 بحسن نية وبنية كاملة لمتابعة الخطة الموضحة في هذا الالتماس. إذا لم يثبت المستثمر الأجنبي أنه قدم النموذج I-526 بحسن نية، فقد تستنتج إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية أن الاستثمار في المشروع التجاري تم كوسيلة للتهرب من قوانين الهجرة. في ظل هذه الظروف، يجوز لإدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة إنهاء حالة الإقامة المشروطة للمستثمر الأجنبي.
[3] وهذا يؤكد حاجة المستثمر إلى معرفة مبادئ JCE وNCE.
[4] أكد المؤلف على أنه ينبغي التفكير في التصفية و/أو إعادة التوزيع مبدئيًا في خطة العمل المقدمة إلى إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية وتسليمها إلى المستثمر. والسبب في ذلك ذو شقين. أولاً، يجب أن تكون هناك شفافية مع إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة فيما يتم التفكير فيه بالفعل. ثانياً: للمستثمر الحق في معرفة ما يمكن أن يحدث بأموال المستثمر. أو، في البديل يجب أن يكون هناك تغيير فعلي بحسن نية. إذا كانت خطة NCE و/أو JCE تسمح دائمًا بإعادة توزيع رأس المال ولم يتم الإبلاغ بذلك، فقد تكون هناك مشكلات تتعلق بالاحتيال والإفصاح لكل من إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة ولجنة الأوراق المالية والبورصة.
إخلاء المسؤولية: الآراء الواردة في هذه المقالة هي فقط آراء المؤلف ولا تمثل بالضرورة آراء الناشر وموظفيه. أو الشركات التابعة لها. المعلومات الموجودة في هذا الموقع تهدف إلى أن تكون معلومات عامة؛ إنها ليست نصيحة قانونية أو مالية. لا يمكن تقديم المشورة القانونية أو المالية المحددة إلا من قبل متخصص مرخص له معرفة كاملة بجميع الحقائق والظروف الخاصة بحالتك الخاصة. يجب عليك طلب التشاور مع الخبراء القانونيين وخبراء الهجرة والخبراء الماليين قبل المشاركة في برنامج EB-5. إن نشر سؤال على هذا الموقع لا يؤدي إلى إنشاء علاقة بين المحامي وموكله. جميع الأسئلة التي تنشرها ستكون متاحة للعامة؛ لا تقم بتضمين معلومات سرية في سؤالك.
