By جينا جارفر
إذا كنت تقديم المشورة لمستثمري برنامج EB-5أو رعاية برنامج استثمار EB-5، قد تكون الإجابة "نعم!" يجب على الأشخاص الذين يندرجون ضمن تعريف مستشار الاستثمار عمومًا التسجيل لدى هيئة الأوراق المالية والبورصات الأمريكية ("SEC") (أو سلطات الأوراق المالية الحكومية المعمول بها) في النموذج ADV والامتثال لأحكام قانون المستشارين، ما لم يكن هناك إعفاء من التسجيل. متاح. حتى لو كان الاستثناء من التعريف أو الإعفاء من التسجيل متاحًا، فإن أحكام مكافحة الاحتيال الواردة في قانون المستشارين وقوانين الأوراق المالية الحكومية والالتزامات الائتمانية للقانون العام لا تزال سارية. بالنسبة لبعض المستشارين المعفيين، تنطبق أيضًا بعض أحكام قانون المستشارين، بالإضافة إلى بعض التزامات التسجيل.
ما هو مستشار الاستثمار؟
بشكل عام، يمكننا أن نتوقع أن تكون الأسهم أو المصالح في كيان يعمل في برنامج EB-5 عبارة عن أوراق مالية. ولذلك، يمكن للأشخاص الذين يقدمون المشورة فيما يتعلق بهذه الأوراق المالية أن يتوقعوا معاملتهم كمستشارين استثماريين. كما هو الحال مع جميع قوانين الأوراق المالية الأمريكية، ينظم قانون المستشارين الأنشطة التي تنطوي على "الأوراق المالية" - وهو مصطلح تم تعريفه وتفسيره على نطاق واسع من قبل لجنة الأوراق المالية والبورصات الأمريكية ("SEC") ويشمل أسهم الأسهم في شركة، وبعض الأسهم. وأدوات الدين، وكذلك الحصص في الاستثمار الخاص، والشركات ذات المسؤولية المحدودة، والشراكات المحدودة.
هل أنت مستشار استثماري؟
في الآونة الأخيرة، قدم موظفو هيئة الأوراق المالية والبورصات وجهات نظرهم بشأن تطبيق قوانين الأوراق المالية الفيدرالية الأمريكية، بما في ذلك قانون المستشارين، لبرنامج EB-5 إلى إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية، مع الإشارة إلى قانون المستشارين قد تنطبق في معاملات EB-5 اعتمادا على كيفية هيكلتها. عموما، هناك نوعين الحالات التي قد تكون فيها المشورة الاستثمارية ضمن سياق برنامج EB-5.
بشكل عام، إذا كان الشخص يتلقى تعويضًا خاصًا مقابل تقديم المشورة الاستثمارية، فمن المحتمل أن يكون هذا الشخص مستشارًا استثماريًا ويجب عليه التسجيل لدى لجنة الأوراق المالية والبورصات (أو هيئة الأوراق المالية الحكومية المعمول بها) ما لم يتوفر إعفاء.
أولاً، يمكن للمستثمر المحتمل أن يستعين بمستشار لتحديد واختيار المناسب فرصة استثمارية لبرنامج EB-5. يوفر قانون المستشارين بعض الاستثناءات المحدودة من تعريف مستشار الاستثمار في هذا السياق. على سبيل المثال، هناك استثناء للوسطاء الذين يقدمون نصائح استثمارية مرتبطة بنشاط الوساطة الخاص بهم طالما أنهم لا يتلقون تعويضًا خاصًا مقابل هذه النصائح العرضية. إذا تم تعويض شخص ما مقابل إيجاد فرص لبرنامج EB-5 للمستثمرين، ولم يكن هذا الشخص وسيطًا للأوراق المالية، فلن يكون هذا الإعفاء متاحًا. هناك أيضًا استثناء مماثل لـ المحامين والمحاسبين والأساتذة- طالما أن النصائح الاستثمارية المقدمة لها علاقة بمهنتهم.
إذا ناقش راعي الصندوق مزايا وعيوب الاستثمار في الصندوق لمستثمر معين في ضوء أهدافه الاستثمارية الفردية، وتم تعويضه مقابل خدماته، فيمكن اعتبار راعي الصندوق يعمل كمستشار استثماري لذلك المستثمر.
النوع الثاني من المواقف التي قد تنطوي على مشورة استثمارية في سياق برنامج EB-5 هو عندما يستثمر مستثمرو برنامج EB-5 من خلال أداة استثمار مجمعة - يشار إليها عادةً بالصندوق - والتي تقوم بعد ذلك بإجراء استثمارات في شركة مشروع EB-5 الأساسية والاحتفاظ بها . يمكن اعتبار مشغل الصندوق - عادة مدير شركة ذات مسؤولية محدودة أو شريك عام في شراكة محدودة - أنه يقدم المشورة الاستثمارية للصندوق فيما يتعلق باستثماراته في شركة المشروع الأساسية. لاحظ أنه على الرغم من أن الصندوق هو العميل الاستشاري من الناحية الفنية بموجب قانون المستشارين، فإن أحكام مكافحة الاحتيال في قانون المستشارين تمتد إلى مستثمري الصندوق. أيضًا، إذا ناقش راعي الصندوق مزايا وعيوب الاستثمار في الصندوق لمستثمر معين في ضوء أهدافه الاستثمارية الفردية، فيمكن اعتبار راعي الصندوق يعمل كمستشار استثماري لذلك المستثمر. وبطبيعة الحال، حتى عندما يتم تقديم المشورة الاستثمارية، يجب أن يكون هناك تعويض للشخص ليندرج ضمن تعريف مستشار الاستثمار. يتم تعريف التعويض وتفسيره على نطاق واسع ليشمل أي منفعة اقتصادية مباشرة أو غير مباشرة، سواء في شكل رسوم استشارية أو بعض الرسوم الأخرى المتعلقة بإجمالي الخدمات المقدمة، أو عمولة، أو بعض المزايا التجارية ذات القيمة للمستشار، أو مزيج منها . وحتى لو كان الدفع يغطي فقط تكلفة الخدمات المقدمة، فقد يتم استيفاء عنصر التعويض.
التسجيل كمستشار استثمار
إذا تم اعتبار الشخص مستشارًا استثماريًا، فسيكون التسجيل مطلوبًا إما لدى ثانية أو الولاية الأصلية للشخص ما لم يتوفر إعفاء من التسجيل. يتم تقسيم الاختصاص القضائي على تنظيم المستشارين عمومًا بين لجنة الأوراق المالية والبورصات والولايات بناءً على مجموعة متنوعة من عتبات الأصول المدارة. وفي سياق الصندوق، يتم احتساب الأصول على أساس إجمالي أصول الصندوق بالإضافة إلى الالتزامات الرأسمالية غير المستحقة. بشكل عام، يتم تنظيم المستشار غير المالي الذي تقل أصوله عن 25 مليون دولار من قبل الجهات التنظيمية الحكومية. ما بين 25 مليون دولار إلى 100 مليون دولار، يُترك الاختصاص القضائي عمومًا للدولة إذا طلبت الدولة من المستشار التسجيل والخضوع للفحص؛ وبخلاف ذلك، سيخضع المستشار لتسجيل هيئة الأوراق المالية والبورصات ما لم يتم إعفاؤه. فيما يزيد عن 100 مليون دولار، يُترك الاختصاص بشكل عام للجنة الأوراق المالية والبورصات ما لم يكن المستشار معفيًا من تسجيل هيئة الأوراق المالية والبورصة، وفي هذه الحالة سيخضع المستشار لتسجيل الدولة، ما لم يكن معفيًا. يتمتع كل من المنظمين الفيدراليين والدوليين بسلطة التنظيم لأغراض مكافحة الاحتيال.
للتسجيل لدى هيئة الأوراق المالية والبورصة، يجب على المستشار عمومًا تقديم طلب إلكترونيًا على النموذج ADV، والذي يجب تحديثه سنويًا وعند حدوث تغييرات جوهرية. بالنسبة لعمليات التسجيل لدى هيئة الأوراق المالية والبورصة، يجب على المستشار تطوير واعتماد وتنفيذ برنامج امتثال لقانون المستشارين عند سريان تسجيل المستشار. يتكون هذا البرنامج بشكل عام من
- تعيين كبير موظفي الامتثال الذي يتمتع بالمعرفة والخبرة في قانون المستشارين،
- اعتماد سياسات وإجراءات امتثال مكتوبة مصممة لمنع واكتشاف انتهاكات قانون المستشارين المصممة خصيصًا لأعمال المستشار، و
- اعتماد مدونة قواعد السلوك التي يجب أن تحدد معايير السلوك التجاري للمستشار ويجب أن تتناول تداول الأوراق المالية الشخصية من قبل الموظفين الذين لديهم حق الوصول إلى معلومات العميل.
يجب على المستشار أيضًا الاحتفاظ بالدفاتر والسجلات المطلوبة بموجب المادة 204 (أ) والقاعدة 204-2 من قانون المستشارين، والتي تخضع للفحص الدوري والخاص من قبل لجنة الأوراق المالية والبورصات (والتي قد تكون على أساس معلن أو غير معلن). كما يُمنع المستشار أيضًا من:
- تلقي تعويض على أساس الأداء من أي شخص ليس "عميلًا مؤهلاً" (يتم تعريفه عمومًا على أنه مستثمر (أ) لديه ما لا يقل عن مليون دولار من الأصول الخاضعة للإدارة مع المستشار، (ب) بقيمة صافية أو صافي أصول تزيد عن 1 مليون دولار أمريكي أو (ج) هو "مشتري مؤهل" (كما هو محدد في قانون شركات الاستثمار لعام 2، بصيغته المعدلة))، و
- الدخول في بعض ترتيبات التماس النقد مع أطراف ثالثة تجد عملاء استشاريين.
الإعفاءات
أما بالنسبة للإعفاءات من تسجيل لجنة الأوراق المالية والبورصات، فإن الإعفاء الوحيد الذي ينطبق في سياق صندوق EB-5 بشكل عام هو ما يسمى بإعفاء "مستشار الصندوق الخاص" بموجب المادة 203 (م) من قانون المستشارين، وهو متاح للمستشارين الذين يقدمون المشورة فقط للصناديق الخاصة إذا كان لدى المستشار أصول إجمالية تحت الإدارة تقل عن 150 مليون دولار. يتم تعريف الصندوق الخاص على أنه صندوق مؤهل للحصول على استثناء من التسجيل باعتباره "شركة استثمار" بموجب المادة 3(ج)(1) أو 3(ج)(7) من قانون شركات الاستثمار لعام 1940، بصيغته المعدلة. إذا كان صندوق EB-5 يعتمد على القسم 3(ج)(5) من قانون شركات الاستثمار، ولكنه غير مؤهل للقسم 3(ج)(1) أو 3(ج)(7)، فإن إعفاء مستشار الصندوق الخاص غير متاح . لا يزال مستشارو الصناديق الخاصة يخضعون لتقارير هيئة الأوراق المالية والبورصات ومتطلبات الامتثال الأخرى.
وبطبيعة الحال، هذا مجرد ملخص لبعض الأحكام المادية في قانون المستشارين. يجب على المستشارين لمستثمري برنامج EB-5 ورعاة صندوق EB-5 استشارة المستشار القانوني لمناقشة تطبيق قانون المستشارين على هياكل المعاملات الخاصة بهم وأعمالهم.
