إحدى المشكلات التي برزت منذ تراجع فئة تأشيرة EB-5 لأول مرة في عام 2015 هي كيفية الامتثال للمتطلبات القانونية لبرنامج EB-5 التي تنص على أن يحافظ مستثمر برنامج EB-5 على استثماره طوال فترة الإقامة الدائمة المشروطة في إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية التي صدرت في الأصل مسودة التوجيهات في عام 2015 للحصول على التعليقات والتغييرات التي تم الانتهاء منها ودمجها كجزء من دليل سياسة إدارة المواطنة والهجرة الأمريكية في عام 2017. الآن، عكست إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية الجوانب الرئيسية لتوجيهاتها لعام 2017 وتسعى إلى تطبيق هذا التوجيه بأثر رجعي، مما قد يعرض العديد من الالتماسات للخطر.
شرح متطلبات إعادة الانتشار
يتطلب قانون الهجرة والجنسية (INA) من كل التماس I-829 إثبات أن المستثمر قد استثمر المبلغ المطلوب من رأس المال واستمر في هذا الاستثمار "طوال فترة" إقامة "المستثمر" في الولايات المتحدة،" من بين متطلبات أخرى. [1] تتبع اللوائح النظام الأساسي من خلال الإشارة إلى أن كل مستثمر يجب أن يثبت أنه استثمر المبلغ المطلوب من رأس المال واستمر في هذا الاستثمار "طوال فترة" إقامة "المستثمر" في الولايات المتحدة،" من بين متطلبات أخرى.[2]
في حين أن الاستدامة في سياق التماس I-829 لم يتم تحديدها حسب الحالة السابقة، فإن سياسة إدارة المواطنة والهجرة الأمريكية هي تطبيق تفسير "استثمر أو يقوم بنشاط باستثمار المبلغ المطلوب من رأس المال" من التماس I-526 المتطلبات الموجودة في 8 CFR § 204.6(j)(2) لمتطلبات عريضة I-829 الخاصة بالإعالة. أي أن الاستثمار يجب أن يثبت استدامة عمل استثمار المبلغ المطلوب من رأس المال من خلال إثبات أنه قد وضع المبلغ المطلوب من رأس المال في خطر بغرض توليد عائد على رأس المال الموضوع "في خطر". 3] يتم تعريف "في خطر" من خلال سابقة القضية الأساسية مسألة إيزوميالذي رأى أنه لكي يكون رأس المال "في خطر" يجب أن يكون هناك خطر الخسارة وفرصة للربح.[4]
من أجل تلبية متطلبات طلب I-829 لاستدامة الاستثمار طوال عامين من الإقامة الدائمة المشروطة، يجب أن يظل الاستثمار "معرضًا للخطر" خلال فترة السنتين تلك.
إعادة الانتشار والتراجع
بشكل عام، يتم تنظيم معظم استثمارات برنامج EB-5 عبر المراكز الإقليمية لتكون بمثابة قرض من مؤسسة تجارية جديدة إلى كيان يخلق فرص العمل لمدة خمس سنوات. تمثل هذه الفترة الأولية التي تبلغ خمس سنوات أفضل تخمين لأصحاب المصلحة، حيث أنها الوقت الذي سيستغرقه مقدم الطلب للمعالجة من خلال فئة EB-5 والحصول على الموافقة على العريضة I-829.
ولسوء الحظ، أدى الطلب المتزايد من بعض البلدان، مثل الأفراد المولودين في الصين القارية، إلى تراجع فئة تأشيرة EB-5 بالنسبة لبعض المتقدمين.[5] وقد أدى هذا إلى تمديد الوقت اللازم لتلقي الموافقة على عريضة I-829 لبعض المتقدمين إلى ما هو أبعد من خمس سنوات، وفي بعض الحالات، من المحتمل أن يقترب من 15 عامًا. أيضًا، يجب على الأفراد المتأثرين بالتراجع الانتظار لدخول الولايات المتحدة والحصول على حالة الإقامة الدائمة المشروطة، مما قد يؤخر الحصول على حالة الإقامة الدائمة المشروطة لسنوات.
نظرًا لأن تفسير إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة لمتطلبات عريضة I-829 ينص على استمرار طبيعة الاستثمار "المعرضة للخطر" طوال فترة الإقامة الدائمة المشروطة، والتي قد تكون بعد فترة السنوات الخمس الأولى للقرض بكثير، يجب على المؤسسات التجارية الجديدة " "إعادة توزيع" رأس مال المستثمر المهاجر على استثمارات جديدة.
إرشادات إعادة الانتشار المسبقة لمكتب خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة
سبق أن قدمت إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة إرشادات في دليل السياسة حول كيفية تلبية المستثمر لمتطلبات "المخاطرة". بعد تم استيفاء شرط خلق فرص العمل.[6] كما ذكرت إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة:
"بمجرد استيفاء متطلبات خلق فرص العمل، يصبح رأس المال معرضًا للخطر بشكل صحيح إذا تم استخدامه بطريقة تتعلق بالمشاركة في التجارة (وبعبارة أخرى، تبادل السلع أو الخدمات) بما يتفق مع نطاق المشروع التجاري الجديد المستمر. عمل. بعد استيفاء متطلبات خلق فرص العمل، تنطبق متطلبات المخاطر التالية:
- يجب أن يكون المستثمر المهاجر قد وضع المبلغ المطلوب من رأس المال في المخاطرة لغرض توليد عائد على رأس المال المعرض للخطر؛
- يجب أن يكون هناك خطر الخسارة وفرصة لتحقيق الربح؛ و
- يجب أن يتم ممارسة النشاط التجاري فعليًا.
على سبيل المثال، إذا كان نطاق مؤسسة تجارية جديدة هو إقراض استثمارات مجمعة إلى كيان يخلق فرص العمل لبناء مبنى سكني، فإن المؤسسة التجارية الجديدة، عند سداد القرض الذي أدى إلى خلق فرص العمل المطلوبة، قد تزيد من ذلك نشر رأس المال المدفوع في واحد أو أكثر من القروض المماثلة لكيانات أخرى."[7]
وباختصار، أصدرت هذه التوجيهات السابقة المبادئ التوجيهية التالية:
(1) يجب أن تكون إعادة التوزيع ضمن نطاق عمل المؤسسة التجارية الجديدة؛
(2) يجب أن تتم إعادة الانتشار خلال فترة زمنية معقولة تجاريًا؛
(3) يجب أن تضمن إعادة التوزيع بقاء رأس مال برنامج EB-5 "معرضًا للخطر"، وهو ما حددته إدارة خدمات المواطنة والهجرة في هذا السياق بأنه "... يستخدم بطريقة تتعلق بالمشاركة في التجارة (وبعبارة أخرى، تبادل السلع أو الخدمات)؛" و
(4) يجب أن تكون عملية إعادة التوزيع "... موصوفة بشكل مناسب..." في عريضة I-526.
إرشادات إعادة الانتشار المنقحة لمكتب خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة
في 24 يوليو 2020، أصدرت إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة تعديلاً على دليل السياسة عبر تنبيه بعنوان "إرشادات توضيحية لتوزيع رأس المال في فئة التفضيل الخامس على أساس التوظيف (EB-5)،" وهو ما يتعارض بشكل أساسي مع إرشاداتها السابقة ويفرض مثل هذه التغييرات بأثر رجعي. وتفرض تنقيحات دليل السياسات المتطلبات التالية على عمليات إعادة التوزيع:
- يجب أن تتم عمليات إعادة التوزيع خلال فترة زمنية معقولة، والتي تحددها إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية الآن بأنها 12 شهرًا ولكنها ستنظر في الأدلة التي تثبت أن الفترة الأطول كانت معقولة لنوع معين من المؤسسات التجارية أو في نشاط تجاري محدد في ظل مجمل الظروف؛
- يمكن إجراء إعادة التوزيع في أي نشاط تجاري يتوافق مع غرض المؤسسة التجارية الجديدة للانخراط في "السلوك المستمر للأعمال القانونية"، والذي يتضمن على الأرجح أي نشاط هادف للربح تم تشكيله من أجل السلوك المستمر للأعمال القانونية؛ و
- يجب أن تتم إعادة التوزيع داخل المنطقة الجغرافية للمركز الإقليمي، بما في ذلك أي تعديلات تمت الموافقة عليها قبل إعادة التوزيع، والتي لا يجب أن تكون داخل أو مع نفس منطقة خلق الوظائف أو منطقة التوظيف المستهدفة.
وكما يتضح من المقارنة أعلاه، فإن السياسة الجديدة تخلق متطلبات جديدة من القماش الكامل. لم تفرض إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية مطلقًا شرطًا بأن تكون عملية إعادة الانتشار ضمن النطاق الجغرافي للمركز الإقليمي، كما أنها لم تتطلب فترة زمنية محددة يجب أن تتم فيها عملية إعادة الانتشار.
ويمكن القول إن الأكثر إثارة للاعتراض هو الشرط الذي يقضي بأن تتم إعادة الانتشار فقط ضمن النطاق الجغرافي للمركز الإقليمي. ولا يبدو أن هذا الشرط له أي أساس في القانون أو اللوائح. الاستشهادات المقدمة من إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة ليست مقنعة. أشارت إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة إلى اللائحة العامة بأن الالتماس يجب أن يكون مؤهلاً للحصول على المنفعة في وقت التقديم ومن خلال الفصل القضائي.[8] إن الشرط التنظيمي للاستثمار في مركز إقليمي يتطلب فقط أن يتم الاستثمار "داخل مركز إقليمي" ومثل هذا الاستثمار "سوف" يخلق فرص عمل كافية بشكل غير مباشر.[9] لا تتضمن اللوائح أي شرط يقضي بذلك، بعد إجراء استثمار داخل مركز إقليمي، يجب إجراء أي استثمارات إضافية داخل نفس المنطقة الجغرافية. أي تفسير لذلك من شأنه أن يفتقر إلى أساس قانوني قانوني، حيث أن القانون الذي يسمح بالمراكز الإقليمية ينص فقط على أن هذا الاستثمار يجب أن يشمل مركزًا إقليميًا لتعزيز النمو الاقتصادي، ويخصص 300 تأشيرة سنويًا، ويسمح لأولئك الذين يتم قبولهم بموجب برنامج المركز الإقليمي بتحديد الوظائف بشكل غير مباشر عبر منهجيات معقولة.[10]
ينص تنبيه السياسة أيضًا على أن هذه التحديثات تنطبق على جميع الالتماسات في النموذج I-526 وI-829 المعلقة في 24 يوليو 2020 أو بعده، والتي تطبق هذه المتطلبات بأثر رجعي على الالتماسات المقدمة مسبقًا. من المحتمل أن يكون هذا تجاوزًا للسلطة، حيث تفتقر إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية بشكل عام إلى السلطة القانونية لفرض تغييرات في السياسة بأثر رجعي ما لم يتم السماح بهذه التغييرات بموجب القانون.[11] في الواقع، في وضع مماثل في عام 2017، سعت إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية إلى فرض تغيير في كيفية الفصل في التعديلات الجغرافية للمركز الإقليمي بأثر رجعي، قبل المتابعة وتوضيح أن هذه السياسة لا تنطبق على أولئك الذين قدموا طلباتهم قبل الإعلان عن التغيير.[12] ]
نشرت إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة مسودة توجيهات إعادة النشر في عام 2015 والتوجيه النهائي في عام 2017، ولم يتضمن أي منهما القيود المذكورة أعلاه. يعمل أصحاب المصلحة في برنامج EB-5 بموجب توجيهات إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية السابقة لمدة خمس سنوات تقريبًا. قد تكون هناك دعاوى قضائية بشأن هذه التغييرات نظرًا لنشرها.
ملاحظة:
[1] قانون الهجرة والجنسية § 216(د)(1). 8 USC 1186a(د)(1).
[2] 8 CFR §216.6(c)(1); وتذهب اللوائح إلى أبعد من ذلك بالنص على ما يلي: "سيعتبر الأجنبي قد واصل الإجراءات المطلوبة لإزالة الشروط إذا كان، بحسن نية، قد استوفى إلى حد كبير متطلبات استثمار رأس المال المنصوص عليها في القانون و حافظ بشكل مستمر على استثماره الرأسمالي على مدار عامين من الإقامة المشروطة [تم اضافة التأكيدات]." تتوافق هذه اللغة أيضًا مع دليل سياسة إدارة المواطنة والهجرة الأمريكية، المجلد. 6، الجزء ز، الفصل 5، القسم أ. FN 4، والذي ينص على: “فترة الاستدامة هي سنتين من الإقامة الدائمة المشروطة للمستثمر. تقوم إدارة خدمات المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة بمراجعة أدلة المستثمر لضمان استمرارية الاستثمار لمدة عامين من تاريخ حصول المستثمر على الإقامة الدائمة المشروطة. لا يحتاج المستثمر إلى الحفاظ على استثماره بعد فترة الاستدامة [التأكيد مضاف]."
[3] 8 CFR § 204.6(ي)(2)
[4] مسألة إيزومي، 22 I&N ديسمبر 169، 179 (Assoc. Comm'r 1998).
[5] تاريخيًا، شمل ذلك أولئك الذين ولدوا في البر الرئيسي للصين وفيتنام والهند.
[6] دليل سياسة إدارة المواطنة والهجرة الأمريكية، المجلد. 6، الجزء ز، الفصل 2، القسم أ2.
[7] معرف. راجع أيضًا دليل سياسة إدارة المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة، المجلد 6، الجزء ز، الفصل 5، القسم ج.
[8] انظر 8 CFR 103.2(b)(1)
[9] انظر 8 CFR 204.6(m)(7).
[10] انظر الحانة. L.102-395، 106 ستات. 1828، 1874 (6 أكتوبر 1992).
[11] انظر بشكل عام قضية بوين ضد مستشفى جامعة جورج تاون. 488 الولايات المتحدة 204 (1988)؛ Nat'l Mining Ass'n v. Dep't of Labor, 292 F.3d 849, 859 (DC Cir. 2002)؛ Landgraf ضد USI Film Prods.، 511 US 244 (1994)؛ وجرانت ميد. نسبة النقر إلى الظهور. سنتر ضد بورويل، 204 F. Supp. 3D. (دائرة العاصمة. 2016).
[12] راجع دليل سياسة إدارة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية، المجلد 6، الجزء ز، الفصل 4، القسم أ.
إخلاء المسؤولية: الآراء الواردة في هذه المقالة هي فقط آراء المؤلف ولا تمثل بالضرورة آراء الناشر وموظفيه. أو الشركات التابعة لها. المعلومات الموجودة في هذا الموقع تهدف إلى أن تكون معلومات عامة؛ إنها ليست نصيحة قانونية أو مالية. لا يمكن تقديم المشورة القانونية أو المالية المحددة إلا من قبل متخصص مرخص له معرفة كاملة بجميع الحقائق والظروف الخاصة بحالتك الخاصة. يجب عليك طلب التشاور مع الخبراء القانونيين وخبراء الهجرة والخبراء الماليين قبل المشاركة في برنامج EB-5. إن نشر سؤال على هذا الموقع لا يؤدي إلى إنشاء علاقة بين المحامي وموكله. جميع الأسئلة التي تنشرها ستكون متاحة للعامة؛ لا تقم بتضمين معلومات سرية في سؤالك.
