بقلم جوي بارنيت
أحد العناصر التي يساء فهمها بشكل متكرر في برنامج المستثمرين المهاجرين EB-5 هو الشرط الذي يقتضي وضع أموال المستثمر "في خطر" وفقًا لـ 8 CFR 204.6 (j) (2)، ولفترة زمنية محددة وفقًا لـ 8 CFR 216.6 (c) (1) (iii).
لقد أدت التغييرات في قانون EB-5 والإرشادات الداخلية لدائرة المواطنة والهجرة في الولايات المتحدة (USCIS) إلى تغيير إجابات هذه الأسئلة على مدار السنوات العشر الماضية، مما دفع مستثمري EB-5 والمراكز الإقليمية إلى محاولة فهم المتطلب القانوني بشأن المدة التي يجب أن تظل فيها رأس مال EB-5 "معرضًا للخطر".
مع أن المفهوم يبدو واضحًا، إلا أن تفاصيله غالبًا ما تكون مبهمة، لا سيما فيما يتعلق بما إذا كان شرط "المعرض للخطر" ينطبق على مستوى المؤسسة التجارية الجديدة (NCE) أو المؤسسة المولدة لفرص العمل (JCE). يُعد فهم هذا التمييز أمرًا بالغ الأهمية، فبينما يُعنى قانون الهجرة بالمؤسسة التجارية الجديدة (NCE)، فإن المخاطر المالية الفعلية لمستثمري برنامج EB-5 تعتمد بشكل كبير على "رأس مال" المؤسسة التجارية الجديدة (JCE).
ماذا يعني "المعرض للخطر" في لائحة EB-5؟
تُلزم اللائحة التنظيمية مُقدّمي طلبات EB-5 بإثبات أن رأس مالهم "مُعرّض للخطر بهدف تحقيق عائد على رأس المال المُعرّض للخطر" (8 CFR § 204.6(j)(2)). كما يُشترط تعريف "رأس المال" في 8 CFR § 204.6(e) أن تكون المساهمة خاضعة لمخاطر الخسارة والربح.
أوضح مجلس استئناف الهجرة في قضية إيزومي أن الترتيبات التي تتضمن حقوق استرداد أو ضمان سداد غير جائزة لأنها تنفي شرط "التعرض للمخاطر" (22 I&N Dec. 169, 179 (Assoc. Comm'r 1998)). بعبارة أخرى، تتحقق دائرة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية (USCIS) مما إذا كان الاستثمار في الكيان الاقتصادي الجديد (NCE) يعرض المستثمر فعليًا للربح والخسارة معًا.
يتوقف تحليل "المخاطر" لأغراض الهجرة عند NCE. لا تُلزم اللوائح دائرة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية (USCIS) بتقييم الهيكل المالي لـ JCE (أو مستوى مخاطر NCE ضمن رأس مال JCE). شريطة ألا يتضمن استخدام رأس مال NCE ضمانات أو شروط استرداد، يُستوفى عنصر "المخاطر" لأغراض الهجرة.
أكدت قضية "ماتر أوف سوفيتشي" ( Matter of Soffici )، وهي قضية محورية، أن وعد المستثمر بإعادة أمواله يُبطل الاستثمار، بغض النظر عن هيكلة شركة الاستثمار المشتركة (22 I&N Dec. 158, 162 (Assoc. Comm'r 1998)). إضافةً إلى ذلك، وكما أكدت قضية "ماتر أوف هو" ( Matter of Ho )، فإن ما يهم لأغراض خلق فرص العمل هو مصداقية خطة عمل شركة الاستثمار المشتركة، وليس ربحيتها على المدى الطويل (22 I&N Dec. 206, 210 (Assoc. Comm'r 1998)).
وهذا يدعم موقفي القائل بأنه لا يوجد متطلب هجرة لاسترداد استثمار رأس المال EB-5؛ فالسداد مستقل عن متطلبات الهجرة (وعملية الهجرة، بالنسبة للمستثمرين بعد RIA الذين قدموا طلباتهم بعد مارس 2022) ويعتمد على نجاح مشروع EB-5.
يمكن لمحامي الهجرة المساعدة في تقييم مخاطر الهجرة والامتثال لمعايير EB-5 في المشروع، لكنهم غير مؤهلين لتقديم المشورة المالية/الاستثمارية ما لم يتم ترخيصهم بخلاف ذلك.
موازنة المخاطر والعائدات المتوقعة في استثمار EB-5
ومع ذلك، من منظور مالي، فإن ما يحدد سداد مستثمر EB-5 هو هيكل رأس مال JCE، وهو هيكل متعدد الطبقات من الديون والأسهم يُستخدم لتمويل العقارات أو غيرها من الاستثمارات، مُرتب حسب الأولوية، حيث تنطوي الطبقات الأدنى (مثل الديون الممتازة) على مخاطر وعوائد أقل، ولكن لها أولوية أعلى في السداد، بينما تتحمل الطبقات الأعلى (مثل الأسهم العادية) مخاطر أكبر لتحقيق عوائد محتملة أعلى. يُعد فهم هيكل رأس المال أمرًا بالغ الأهمية للمستثمرين لتقييم المخاطر بفعالية.
إذا أقرضت شركة NCE رأس مالها لشركة JCE كدين ثانوي أو دين ثانوي، فإن مستثمري برنامج EB-5 يقفون خلف كبار المُقرضين المضمونين في طابور السداد. إذا تعثر المشروع، فإن قدرة شركة NCE على سداد أموال المستثمرين تعتمد كليًا على ما إذا كان هناك أي شيء متبقٍ بعد سداد كبار المُقرضين عندما تتخذ شركة NCE حصة في أسهم شركة JCE - سواءً كسهم مفضل ذي أولوية توزيع ثابتة أو كسهم عادي ذي هامش ربح متبقي مع أولوية السداد الأخير - وتتغير المخاطر وآفاق السداد تبعًا لذلك. وبالتالي، بينما يُختبر قانون الهجرة "بخطر" في شركة NCE، فإن التعرض المالي الحقيقي للمستثمرين يتوقف على وضع رأس مال برنامج EB-5 في هيكل شركة JCE.
يُنشئ هذا الإطار تفاوتًا بين المخاطر والعائد. ففي معظم الأسواق، تُحقق الاستثمارات عالية المخاطر عوائد متوقعة أعلى. ومع ذلك، غالبًا ما تُحقق عروض EB-5 أسعار فائدة اسمية أو عوائد تفضيلية ضئيلة - عادةً أقل من 1% سنويًا - مع تعريض المستثمرين لمخاطر مرتبطة بالبناء وتقلبات السوق والهجرة. في الواقع، يُقدم مستثمر EB-5 نموذج المُقرض المتوسط، ولكن مع عائد حساب توفير منخفض الرصيد. والحقيقة هي أن العائد "الحقيقي" لمعظم المستثمرين هو منفعة الهجرة، وليس الربح المالي.
الاعتبارات القانونية الرئيسية بشأن إعادة نشر برنامج EB-5 وفترة الاستدامة
يشكل إعادة التوزيع إحدى أكثر القضايا القانونية تعقيدًا بالنسبة لمشاريع EB-5، لأنه عندما يتم سداد NCE من قبل JCE (على سبيل المثال، عند استحقاق القرض أو السداد المبكر)، يجب أن تظل الأموال "معرضة للخطر" حتى نهاية فترة استدامة المستثمر.
بموجب سياسة دائرة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية (USCIS) الحالية، يُسمح بإعادة توزيع الاستثمارات (طالما أن إعادة الاستثمار تقع ضمن نطاق عمل NCE وفي نطاق التجارة) ويجب أن تتم خلال فترة زمنية معقولة بعد السداد - والتي تُفسر عادةً على أنها حوالي 12 شهرًا. إلا أن هذا الشرط السياسي غير واضح المعالم، ولأن إعادة التوزيع تُطيل فعليًا الفترة التي يظل فيها رأس مال المستثمر محتجزًا، فإنها تُثير توترًا حادًا بين السيولة والامتثال لبرنامج EB-5.
طعنت جهة قضائية في توجيهات دائرة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية (USCIS) الصادرة في أكتوبر 2023 (والتي حددت فترة الدعم بسنتين من تاريخ الاستثمار)، مجادلةً بأن التوجيهات صدرت دون وضع قواعد مناسبة للإشعار والتعليق، وأنها تُقيد المراكز الإقليمية والمستثمرين بشكل غير عادل. ردًا على ذلك، رفض قاضٍ فيدرالي إبطال قاعدة الدعم لمدة عامين الموضحة في تقرير التقييم الاستثماري (RIA) قبل أن تُصدر دائرة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية إشعارًا رسميًا بإصدار القواعد المقترحة (NPRM).
التزمت دائرة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية (USCIS) بنشر لائحة تنظيمية مقترحة (من المتوقع صدورها بحلول نوفمبر 2025) لتطبيق أحكام الاستدامة الواردة في قانون إصلاح ونزاهة برنامج EB-5. ومن المرجح أن تُسهم نتائج هذه اللائحة في حسم تساؤلات رئيسية: مدى صرامة تدوين حدود إعادة توزيع الاستثمارات، وما إذا كان يجب أن تعكس مدة إعادة التوزيع تعريفات "المعرضين للخطر"، ومدة بقاء رأس مال المستثمرين مرتبطًا بإعادة الاستثمار. ويتوقع المشاركون في السوق أن تُدمج دائرة خدمات المواطنة والهجرة الأمريكية (USCIS) السياسات الحالية إلى حد كبير في اللوائح. ومع ذلك، هناك خطر كبير من فرض قيود أكثر صرامة على إعادة توزيع الاستثمارات أو فترات احتفاظ أطول.
في الختام، ينطبق شرط "المخاطرة" على مستوى NCE، إلا أن رأس مال JCE يُحدد مدى المخاطرة المالية الفعلية للمستثمر. لا يُلزم قانون الهجرة المستثمرين باسترداد أموالهم؛ بل يشترط فقط استدامة الاستثمار وخلق فرص عمل.
إخلاء المسؤولية: الآراء الواردة في هذه المقالة هي فقط آراء المؤلف ولا تمثل بالضرورة آراء الناشر وموظفيه. أو الشركات التابعة لها. المعلومات الموجودة في هذا الموقع تهدف إلى أن تكون معلومات عامة؛ إنها ليست نصيحة قانونية أو مالية. لا يمكن تقديم المشورة القانونية أو المالية المحددة إلا من قبل متخصص مرخص له معرفة كاملة بجميع الحقائق والظروف الخاصة بحالتك الخاصة. يجب عليك طلب التشاور مع الخبراء القانونيين وخبراء الهجرة والخبراء الماليين قبل المشاركة في برنامج EB-5. إن نشر سؤال على هذا الموقع لا يؤدي إلى إنشاء علاقة بين المحامي وموكله. جميع الأسئلة التي تنشرها ستكون متاحة للعامة؛ لا تقم بتضمين معلومات سرية في سؤالك.
